Инвестиционным мерам рознь? Суть концепции «performance requirements»

Современные международные инвестиционные соглашения редко обходятся без положений о «performance requirements» (PRs), хотя эта концепция буквально ворвалась в международное право без какой-либо теоретической базы и даже без обычно-правовых оснований. Изначально это собирательное понятие для специальных инвестиционных мер использовалось в двусторонних договорах для обозначения тех инструментов государственной политики, от которых государства готовы отказаться ради обеспечения более благоприятного инвестиционного режима. Поэтому приблизительное представление о «PRs» как о самостоятельном понятии основано на фрагментарных знаниях их отдельных видов: от требований местного содержания и торгового баланса до требований передачи технологий и подготовки кадров. Ввиду отсутствия общепризнанного определения «performance requirements», статья обращается к доктринальным источникам и обоснованиям арбитров: подходы в них оказываются разрозненными. В то же время схематичное изображение «PRs» в международных соглашениях находит разумное объяснение в защите государства от необоснованных ожиданий со стороны инвесторов. Проблема только в том, что даже самая подробная схема действия мер не объясняет их сущности. Со множеством примеров из арбитражной практики и национальных законодательств отдельных государств в настоящей статье освещаются характерные черты «PRs». Как инструмент государственной инвестиционной политики эти меры могут быть обеспечены властеприменением, но представляют собой тот редкий механизм, эффективность которого зависит в первую очередь от соблюдения равновесия интересов государства и инвестора. Механизм «PRs» построен на гибкости применения, разнообразии форм, нацеленности на конкретный измеримый результат, глубинном влиянии на инвестиционную деятельность, соизмеримости потенциала и возможностей. Анализ этих элементов позволяет опровергнуть распространённое предубеждение о нецелесообразности «PRs» в век торговой либерализации. Несмотря на тесную взаимосвязь с принципами недискриминации, национального режима и другими инвестиционными стандартами, появление запрета «PRs» имеет свои скрытые причины. В заключении статьи приводится оценка запрета «PRs» как новой нормы международного экономического права.

Об авторе: Магомедова Ольга Сергеевна – магистр права (Московский государственный институт международных отношений (университет) МИД России), Москва, Россия.

Автор выражает искреннюю благодарность за экспертную поддержку и мотивацию А.А.Данельяну, д.ю.н., зав. кафедры международного права Дипломатической академии МИД России; И.В.Рачкову, к.ю.н., доценту кафедры международного права МГИМО(У) МИД России.

Статья подготовлена на основе конкурсной работы, удостоенной в 2019 году премии «Международное право в XXI веке» за лучшую научную работу по международному публичному праву. Публикуется в авторском переводе на русский язык с некоторыми сокращениями.

Библиографическое описание: Магомедова О. Инвестиционным мерам рознь? Суть концепции «performance requirements» // Международное правосудие. 2019.№ 3 (31). С. 114–129.